原标题：大咖说;教育惩戒与体罚的区别在哪里？

　　管华：据报道，2020年11月24日，贵州省余庆县龙溪中学女生被多名教师殴打。事后，余庆县教育局“关于龙溪中学教师体罚学生调查处理情况通报”称，教师进行了“惩戒性体罚”。这是混淆了教育惩戒与体罚。教育惩戒是“对违规违纪学生进行管理、训导或者以规定方式予以矫治”的行为，不能与体罚混为一谈。体罚是违法行为，实施体罚的教师会受到法律制裁。《规则》第十二条规定实施教育惩戒过程中，不得采取的方式，第一项就是不得有“以击打、刺扎等方式直接造成身体痛苦的体罚”行为。

　　湛中乐：教育惩戒不得抵触上位法，主要是不得侵犯学生的基本权利，不得违反教育法、义务教育法、教师法和未成年人保护法等法律的规定。从合法性角度来看，创设教育惩戒方式主要有两条红线：一是不得以体罚、变相体罚或者其他侮辱学生人格的方式实施教育惩戒；二是不得侵害学生的受教育权。凡是让学生感受到肉体上疼痛的行为都属于体罚，如打手心、打耳光。而变相体罚则是指没有直接的暴力行为，但其效果与体罚相当。

　　此外，教育惩戒应与侮辱学生人格尊严之间的界限也要区分开来。人格最基本的要素是自尊心，禁止侮辱学生人格尊严就是要保护学生的自尊心。但“禁止侮辱学生人格尊严”并不是禁止任何对学生自尊心有消极影响的行为。人格尊严和自尊心并不能画等号。因此，只要教育惩戒没有危害学生作为“人”的身份和地位，没有把学生当成手段，就不构成侮辱学生人格尊严。同时，设定教育惩戒方式的另一条红线是不得侵害学生的受教育权。对于接受义务教育的小学生和初中生，学校不得开除他们。

　　记者：教育惩戒和体罚都是惩罚性措施，如何认定是否已经构成体罚或变相体罚？

　　任海涛：明确区分教育惩戒与体罚的区别，有利于教育者正确履行教育惩戒职责。我们可以从以下角度来认定是否已经构成体罚或变相体罚：

　　一看惩罚措施是否有合法依据。教师使用了校规没有明文规定的惩罚手段，比如，上位法和本校校规没有规定“到操场跑步”的惩戒措施，而教师使用了该措施则构成体罚。

　　二看教育惩戒程序是否合理。首先，未经公布的校规校纪，不能作为教师教育惩戒行为的依据。其次，教师虽然使用了校规规定的教育惩戒措施，但是如果教育惩戒程序不合理，则构成变相体罚。

　　三看对教育惩戒行为是否进行了不合理的传播。例如，如果教师在教室内对学生进行罚站是适当的，但是有的教师将罚站照片上传到班级家长微信群，这就构成了对于学生和家长的人格侮辱，已经违反了校规的原意，故构成变相体罚。

　　四看教师适用的教育惩戒措施是否超过了必要限度。法律上将此称为“最小侵害”原则，就是教师应该客观公正，在所有教育惩戒措施中选择对学生伤害最小的措施。例如，有的学生由于过失将同学物品碰掉地上而损坏，该同学主观恶性不大，教师如果能够对该同学进行单独的、善意的语言批评就是合适的。如果教师在班级范围内对该同学进行严厉批评、责备，则有可能构成变相体罚，因为使用的教育惩戒手段过重。

　　五看教师实施教育惩戒措施时是否考虑了特定学生的具体特点，客观公正，不能全凭自己的个人情绪与主观好恶。教师对自己的学生应当非常了解，所使用的教育惩戒措施也应当符合学生的性格特点。同时，还要考虑适用教育惩戒的具体情境，例如学生是否生病、家庭是否有重大变故发生、是否存在其他可能影响学生精神和情感的因素，这些因素都应该综合予以考虑。

　　六看教育惩戒方式是否符合大多数师生认可的“常理”。使用教育惩戒是否合理，不是一个纯粹的法律问题，而是一个教育艺术问题。教师适用教育惩戒措施要考虑到时空、情景、对象的特殊性，是否构成体罚或变相体罚，应当以该校大多数师生的感受为准。

　　教育惩戒的程序要合法

　　记者：学校实施教育惩戒应当符合教育规律，遵循法治原则。法治不仅是规则之治，更是程序之治。教育惩戒在程序上怎样才能合法？

　　孟鸿志：《规则》的出台，对扭转教育领域中教师对学生“不敢管、不愿管、不会管”的现象，落实立德树人的教育任务，将产生积极的作用。但另一方面，实施教育惩戒与避免构成体罚在实际中难以区分，造成规范教育惩戒实施的困难。

　　现实中，因教师不当的教育惩戒引发的教育悲剧时有发生，也造成了家长对学校、教师行使教育惩戒措施的不信任感，反映了规范教育惩戒实施的复杂性。如何在教育实践中，实现教育惩戒的教育功能，同时避免教育惩戒滥用陷入体罚的禁区，也成为学校、教师实施教育惩戒的难题。

　　破解这一难题的关键，在于通过正当程序规范教育惩戒的实施，实现程序正义。程序正义，主要体现为法律上的正当程序原则。作为法治的基本要求，程序正义已经融入现代化治理的方方面面，成为法治国家、法治政府和法治社会一体建设的基本遵循。

　　因此，教育惩戒措施的实施也要符合程序正义的要求。实际上，《规则》中正当程序的制度设计随处可见，囊括了教育惩戒规则制定、执行、救济等各个方面。在《规则》即将正式实施的背景下，倡导程序正义对于发挥教育惩戒的积极作用，保障教育惩戒制度的有效实施，具有重要意义。

　　管华：根据新修订的未成年人保护法，学校是保护未成年人最重要的主体之一。只有事实清楚、程序正当的教育惩戒才是合法的，才能达到教育学生的目的，取得家长的理解、支持和配合，实现家校共育。对严重教育惩戒的实施，《规则》构建了事先告知家长、听取学生的陈述申辩和听证三大程序保障制度。

　　根据民法典，父母是未成年子女的监护人，具有保护其人身权利、财产权利和其他权益的职责。《规则》第十条规定，给予不超过一周的停课或停学，由法治副校长或者法治辅导员予以训诫，安排专门的课程或者教育场所由专业人员进行辅导干预这三类教育惩戒，应当事先告知家长。第十四条规定，学校拟对学生实施第十条规定的教育惩戒的，应当听取学生的陈述和申辩；学生或家长申请听证的，学校应当组织听证。

　　《规则》第九条规定，学校实施较重教育惩戒的，也应当及时告知家长。通过告知家长、听取学生的陈述和申辩、举行听证既能够保证教育惩戒事实清楚、证据确凿，也有利于学校对家长开展家庭教育指导。尤其是举行听证会，对学生能发挥特殊预防和一般预防的作用，也有利于教师正确把握教育惩戒的内涵、实施的主体权限和应遵循的程序，是很好的法治教育形式。《规则》第十七、十八条规定了学生及其家长对教育惩戒不服提起申诉、申请复核和提起行政复议或行政诉讼的程序，在程序上形成了维护学生权益的闭环。

　　湛中乐：无论是何种程度的教育惩戒，都可以从事前、事中和事后等三个环节来考虑程序问题。首先，教师应先采取正面的方式进行教育引导，教育引导无效后再考虑实施教育惩戒。正面教育无效而又确有必要实施教育惩戒的，教师应当全面了解学生的行为动机和客观事实，考虑学生个性特点、认知水平、一贯表现、过错性质等因素，并耐心向学生说明教育惩戒的事实与理由。

　　如学生对事实或教育惩戒决定持有不同意见，教师或学校应当听取学生的意见，并耐心向学生做好解释工作，避免师生产生矛盾。其次，在实施教育惩戒的过程中，无论教育惩戒程度如何，教师都应关注被教育惩戒学生的情绪和状态，避免发生意外。如学生身体明显不适或情绪明显不稳，教师应立即停止教育惩戒行为，采取补救措施。再其次，实施教育惩戒后，教师和学校应当履行好告知义务。除了口头批评等相当程度的教育惩戒可由教师视情况决定是否告知家长，其他教育惩戒措施实施后，教师或学校必须告知家长。

　　建立健全教育惩戒纠纷处理机制

　　记者：日常生活中，因为教育惩戒而引发的纠纷时有发生，致使一些学校和教师在学生违纪违规时不敢管、不愿管。应该如何正确处理因教育惩戒而发生的纠纷？

　　湛中乐：教育惩戒难免引发纠纷。既然有纠纷，就必须创设一项解决纠纷的制度。具体可根据教育惩戒的轻重程度来设定纠纷处理机制。对于轻微教育惩戒和轻微教育惩戒造成的纠纷，可以设置一个简易的处理程序，即由学校相关责任人处理。学生或家长不服学校的决定，可以向主管学校的教育行政部门申请复核。对于较严重教育惩戒和较严重教育惩戒造成的纠纷，学生及其家长可以向学校申诉，学校成立由学校相关负责人、教师、学生以及家长、法治副校长等校外有关方面代表组成的学生申诉委员会，审查并处理学生及其家长的申诉。如果学生或家长对学生申诉委员会作出的决定不服，可以向主管学校的教育行政部门申请复核。教育惩戒纠纷通常并非重大疑难案件，可将处理时间规定在两个月以内。同时，为确保程序上的公平公正，家长代表不得少于2人或学生申诉委员会总人数的三分之一，学生申诉委员会的决定应当获得超过三分之二成员的支持。家长代表、教师代表的选择应获得争议当事人的共同认可。

　　李江峰：《规则》第五条规定，学校应当在广泛征求教职工、学生和学生父母或者其他监护人意见的前提下，制定校规校纪。教师则可以组织学生、家长以民主讨论形式共同制定班规或者班级公约。由此可见，校规校纪、班规或班级公约本质上，是连接教育管理与学生权益的纽带，制定的意见方或参与方既包括行使教育管理职责的教师和学校，也包括代表学生权益的学生和家长。

　　《规则》第十六条第一款规定：“学校、教师应当重视家校协作，积极与家长沟通，使家长理解、支持和配合实施教育惩戒，形成合力。家长应当履行对子女的教育职责，尊重教师的教育权利，配合教师、学校对违规违纪学生进行管教。”这样的机制，本质上是邀请代表学生权益的家长，参与到学校教师对学生的教育惩戒活动中，分担学校教师的教育管理权，将这部分权力转化为家长对子女的管理权。这样，可以从很大程度上避免学校、教师与家长之间的对立。

　　秦小建：具体情境中的教育惩戒，往往呈现出一定的对抗色彩，且常常因此种对抗性的立场而被质疑合理性或适度性。当教育惩戒必须为之时，必然会给学生造成不利的情绪影响。这是教育惩戒作为一种必要手段所无法消除的一个负面因素。《规则》明确规定，教师对学生实施教育惩戒后，应当注重与学生的沟通和帮扶，对改正错误的学生及时予以表扬、鼓励。教师的情感抚慰，不仅能够消除师生芥蒂，更能增进学生的内在认同。《规则》将情感抚慰作为教师实施教育惩戒后的一项义务，既是对教育规律的遵循，也是消解教育惩戒对抗性的必要措施。